Протокол розбіжностей-це... Визначення поняття, основні положення, порядок складання

При отриманні тексту контракту для підписання на електронному майданчику деякі підрядники замислюються про можливість внести в документ корективи. Якщо їх намір не суперечить чинному законодавству, можна оформити свою пропозицію у вигляді протоколу розбіжностей. Визначення цього документа і його основні тези розглянемо детально в статті.

Визначення протоколу розбіжностей

Протокол розбіжностей-це документ, в якому представлені заперечення підрядника (виконавця) з основними тезами контракту, а також наведено свій варіант їх тлумачення. Замовник може прийняти цей документ без заперечень, може погодитися лише з деякими тезами, а може і зовсім відхилити розбіжності.

До певного моменту направити свої розбіжності мали право тільки учасники процедури, проведеної за допомогою електронного аукціону, але з 1 січня 2019 року законодавець надав таку можливість всім учасникам закупівель. Це означає, що тепер і переможці запиту котирувань, і ті, хто виграв у запиті пропозицій, зможуть направити замовнику протокол розбіжностей. Це нововведення дозволило переможцям конкурсних процедур в законному порядку пред`явити свої вимоги до тексту контракту.

Коли потрібно складання протоколу

Протокол розбіжностей по 44 Федеральним законом підписується на електронному майданчику посиленою кваліфікованої електронним підписом. Він складається, як правило, з ініціативи підрядника, в наступних випадках:

• У тексті контракту є неточності, орфографічні помилки, помилки і так далі.
• У підрядника змінилися адреса знаходження або банківські реквізити-така ситуація нерідко складається у великих компаній з розгалуженою філіальною мережею-заявку на участь у закупівлі подає центральний офіс, а підписує контракт регіональне представництво.
• Спрямований замовником проект контракту відрізняється від версії, опублікованої разом з повідомленням про проведення закупівлі – - зазначені документи повинні збігатися повністю.
• До контракту додані документи, які раніше не були заявлені, - всі додатки повинні бути опубліковані в єдиній інформаційній системі (ЄІС) разом з повідомленням про проведення конкурентної процедури.

Терміни направлення документа замовнику

Частиною 4 статті 83.2 44-ФЗ регламентовані тимчасові рамки, протягом яких підрядник має право направити протокол розбіжностей, це основний момент, який необхідно враховувати. Протокол, спрямований після закінчення терміну, тобто після закінчення п`яти днів з дня розміщення в ЄІС контракту, обґрунтовано не буде прийнятий до розгляду.

Як розмістити на майданчику протокол розбіжностей

В ЄІС в розділі, присвяченому укладанню контрактів, потрібно завантажити файл з протоколом розбіжностей і підписати електронним підписом. Замовник ознайомиться з протоколом розбіжностей, термін прийняття ним рішення становить 3 дні з моменту розміщення документа на майданчику. Роздруковувати і підписувати протокол власноруч не обов`язково, достатньо електронного підпису.

Обов`язкові пункти ПР

Протокол розбіжностей-це документ, затвердженої форми якого не існує. Відповідно, немає і строгих вимог до складання цього документа. Так чи інакше, є основні моменти, які потрібно враховувати при підготовці проекту ПР:

• Повне найменування організацій або фізичних осіб, які є сторонами контракту.
• Предмет, дата, місце складання та номер контракту, положення якого оскаржуються.
• Зміст розбіжностей-як правило, підрядник робить таблицю, в лівому стовпці якої приведена редакція замовника, а в правій-бажана для підрядника редакція тексту. Такий вид істотно спрощує розгляд протоколу розбіжностей по 44 ФЗ.
• Дата складання документа, підписи сторін і реквізити.

Уникайте розмитих формулювань

Юристи рекомендують уникати розмитих фраз при складанні ПР-наприклад, «вирішення питання про постачання товару в найкоротші терміни» не дає точного уявлення про те, в які терміни буде здійснена поставка, відповідно, не ясно, як буде врегульовано розбіжність. Знати і враховувати нюанси складання таких документів важливо, перш за все, для сторони, яка відповідно до контракту зобов`язується виконати те чи інше зобов`язання.

Підписати ПР має право тільки керівник організації або інша особа, яка має законні повноваження на здійснення цих дій.

Зразок протоколу розбіжностей по 44 ФЗ представлений нижче.

Якщо замовник згоден врегулювати розбіжності

У цьому випадку протокол підписується сторонами, після чого контракт підписується заново з урахуванням коригування окремих його положень. Можливий інший варіант-замовник робить додаткову угоду до контракту. На практиці протокол розбіжностей аукціону найчастіше призводить до укладення додаткової угоди. Сторони контракту, з метою привести у відповідність із законом ділове листування, підписують протокол про подолання розбіжностей. Даний документ дає підстави вважати, що всі спірні питання врегульовані мирним шляхом.

Якщо розбіжності не усунені

Якщо з боку замовника протокол розбіжностей не підписаний протягом трьох днів, то сторона, яка направила розбіжності, має право звернутися до ФАС зі скаргою на дії іншої сторони. Замовник несе як адміністративну, так і цивільно-правову відповідальність за порушення встановлених в законі термінів підписання таких документів. Відповідно, якщо протокол розбіжностей відхиляється, відмова повинна бути обґрунтований, а в рішенні повинні бути вказані підстави для відмова.

Визнання учасника закупівлі ухильником

У разі якщо з питання підписання протоколу розбіжностей угода не досягнуто, замовник може звернутися до територіального управління Федеральної антимонопольної служби з клопотанням про визнання підрядника ухилився від укладення контракту.

У разі визнання другої сторони ухилилася від своїх зобов`язань замовник має право скористатися грошовими коштами, внесеними підрядниками в якості забезпечення виконання контракту. Якщо в документації було передбачено внесення забезпечення у вигляді банківської гарантії, то замовник звертається в банк, який видав такий документ, з вимогою про стягнення грошових коштів у заявленому обсязі.

Важливо відзначити, що в такій ситуації підрядник, який вважає свої права порушеними, має право довести свою позицію в суді. Якщо учасник закупівлі в судовому порядку визнає, що він був визнаний ухилився від укладення контракту неправомірно, то він буде мати законне право стягнути з замовника збитки, пов`язані зі списанням коштів, забезпечених банківською гарантією.

Приклади порушення законодавства замовниками

Іноді замовник розглядає протокол розбіжностей, спрямований вже після встановленого законом терміну.

Розглянемо таку ситуацію:

Наприклад, останній день для направлення ПР – 01.02.2019. Учасник закупівлі розміщує протокол 04.02.2019. Замовник розглядає надійшов документ і вносить зміни в контракт 08.02.2019.

Підсумок: замовник отримує Припис контрольного органу за те, що замість визнання учасника закупівлі ухилився від підписання контракту у встановлений термін укладає з ним контракт.

ФАС має право залучити замовника до адміністративної відповідальності за таке порушення.

Ще одним прикладом може служити ситуація, в якій переможець закупівлі замість того, щоб скласти протокол розбіжностей, направив замовнику проект контракту з виправленими реквізитами. Замовник не визнав зміни суттєвими і підписав договір (контракт) у запропонованій другою стороною редакції.

У результаті замовник порушив положення Закону Про контрактну систему, підписавши контракт у зміненій редакції. У такій ситуації слід було проігнорувати вимогу переможця аукціону або роз`яснити йому діючий порядок врегулювання розбіжностей.

Типові порушення учасників закупівель

Вище вже розглянута ситуація, коли переможець торгів направляє їх організатору виправлений проект контракту замість того, щоб скласти протокол розбіжностей. Такі дії суперечать встановленому порядку дій сторін при врегулюванні розбіжностей і можуть привести до того, що переможець торгів буде визнаний ухилився від підписання контракту.

Ще одна поширена помилка - переможець закупівлі звертається до організатора торгів з проханням внести зміни до пункту контракту, які були позначені замовником ще при публікації повідомлення про проведення процедури. Якщо такий документ буде направлений замовнику, останній має право класифікувати отриману вимогу як таке, що не має ознак протоколу розбіжностей.

Характерно, що найчастіше переможці аукціонів вимагають від замовників змінити або повністю прибрати з тексту договору пункти, що стосуються відповідальності постачальника за прострочення виконання зобов`язань. Ще одна поширена помилка-це можливість змінити умови контракту в частині оплати-багато постачальників вимагають замість 100%-ної оплати зобов`язань після надання послуг (виконання робіт) внести в контракт умова про передоплату.

Зрозуміло, зазначені вище підстави суперечать закону, тому обгрунтовано відхиляються замовниками. Існує судова практика, яка доводить, що подібні рішення організаторів торгів відповідають законодавству про контрактну систему.